《鸽棚防拆攻略》是误导!将“鸽舍定性为体育设施” 确属不当!

鸽舍搭建“行政许可”是出路是谬论

2018-08-30 23:29:59

             鸽舍搭建“行政许可”是出路是谬论
  8月30日星先生在中信网发表《鸽舍定性为体育设施后续:行政许可是出路》一文。
     一、全文复制如下
      鸽舍定性为体育设施后续:行政许可是出路
      鸽舍搭建“行政许可”是出路
  现今我国的法律制度中,有一种制度叫“行政许可”。见解释:
  行政许可是行政机关根据公民、法人和其他组织的申请,以书面证照和其他方式允许其从事某种行为,确认某种权利,授予某种资格和能力的行为。
  许可的本意是禁止的解除:对一般人都限制或禁止,但对符合条件者解除限制或禁止。如对一般人都禁止驾驶汽车,但对取得驾驶执照者却允许开车,就是一种许可。
  以上解释,大体有如下含义:
  1、行政许可对符合条件者解除限制或禁止。
  2、行政许可由国家特定的行政机关确认和授权。
  3、申请许可和被授权的对象一般为以书面证照或其他方式允许其从事某种行为的公民、法人和其他组织。
  因此,各地鸽协联合卫生检疫、国土城管、体育主管等政府部门出台《信鸽活动管理办法》所做的正是争取鸽舍建造“行政许可”的基础工作,也是目前可见的主要出路。
  当然,信鸽活动虽然符合申请行政许可的基本条件,而“符合条件者”的规定包含了“不能侵权”或“应争得受影响者的谅解”等不可忽略的内容,或前提条件,可见难度之大。
  然而,世间本无路,路是人走出来的。有鉴于成功走出信鸽活动列入体育项目这一步,因此有理由相信,鸽舍合法建造问题在众人的努力下也能得到较好解决。而在这条道上,每个鸽友都是不可或缺的人物,应该共同努力,一起加油,不要置身事外;也不要把它纠结成纯理论事件,而是如何解决的现实问题。
  以上,供参考。
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  “鸽舍定性为体育设施”何来不当?

  将“鸽舍定性为体育设施”确属不当!
        二、养鸽合法,搭建鸽棚无须搞什么行政许可!
        因行政许可的内容是国家一般禁止的活动。而饲养信鸽是正当合法行为、不是禁止的活动。故会员鸽舍搭建无须行政许可!
现对行政许可及相关知识简介如下:
   1、行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织等行政相对人的申请,经依法审查,准予其从事某种特定活动的行为。
   2、按照行政许可法规定的行政许可的含义,行政许可的特征一般是:
   ( 1)、行政许可是一种依申请的行政行为。没有行政相对人的申请,行政机关不能主动予以许可。
   ( 2)、行政许可存在意味着法律的一般禁止。行政许可的内容是国家一般禁止的活动,为适应社会生活和生产的需要,对符合一定条件者解除禁止,允许其从事某项特定活动,享有特定权利和资格。
   ( 3)、许可是对禁止的解除,没有法律的一般禁止,便不存在行政许可。
   ( 4)、例如,制作、运输、销售爆破物品是国家一般禁止的行为,但国家为了国防安全社会需要,对符合条件的组织和个人准许实施这类行为。
     行政许可的要求:
      1、行政机关对行政相对人的申请要依法审查。这是行政机关必须依法履行的职责,对符合法定条件的申请人即应准予申请,对不符合法定条件的申请要坚决拒绝,否则就要追究行政机关及相关责任人的法律责任。
     2、行政许可是授益性行政行为。行政许可不同于行政处罚和行政征收,它不是对相对人课以义务或者惩罚,而是赋予相对人某种权利和资格的授益性行政行为。如开业、生产、经营许可,这类许可使相对人获得了某种权利;而律师证、会计师证的颁发,则使相对人获得了从事相应职业的资格。
     3、行政许可的目的在于抑止公益上的危险或影响秩序的因素。不得随意将许可制度与创收相联系,不得烂设许可、乱收费。
      4、行政许可是要式行政行为。行政许可应遵循一定的法定程序,并应以正规的文书、格式、日期印章等形式予以准予。许可证是行政许可行为的主要表现形式,书面许可是行政许可形式上的特点。
         从上可以看出:饲养信鸽是正当合法行为、不是禁止的活动。故会员鸽舍搭建无须行政许可。
      故星先生提出“鸽舍搭建‘行政许可’”是出路是谬论!
     按“星”先生高论“鸽舍搭建“行政许可”是出路” ,实在可笑。
      首先,搭建鸽舍根本不须 什么“行政许可”!因鸽舍是信鸽协会会员的私有财产如何建鸽舍几十年来也从未搞什么“行政许可” 。这是历史事实!
       其次,全国几十万鸽友每人按“星”先生为搭建去申请什么“行政许可” 也不可能。 实际上,只要鸽舍(鸽棚)不违反城乡规划法,不违反国务院颁布的行政法规、当地的有关规定,均有权按其不同经济条件搭建鸽棚!
      但城市搭建鸽舍应依法搭建!否则将遭拆除的后果
      三、城市如何搭建鸽舍?
         城市搭建鸽舍应有法可依,如何去解决此问题?
    饲养信鸽涉及城管执法的法律依据是:《中华人民共和国行政处罚法》、《中华人民共和国城乡规划法》。从现有立法涉及城乡管理的实体法是《中华人民共和国城乡规划法》、《城市市容和环境卫生管理条例》,以及有相关法律的法条(如民法通则关于相邻关系的规定)。至于城管以地方政府通知等文件来进行执法,那就看是否与法律、行政法规是否抵触?如与法律、行政法规抵触。则是违法行政。而以“长官意识”如无法律依据来发“行政命令” ,其“行政命令” 则违法。
     〔一〕、饲养信鸽正当、合法;但全国人大及常委会却无直接规定信鸽的法律。
     信鸽项目是大众体育。信鸽运动是国家体育总局正式批准开展的体育项目,属社会体育范畴。因此,饲养信鸽是正当、合法行为。应受法律保护。但饲养信鸽不得违反法律、法规。1992年6月28日中华人民共和国国务院发布、2011年1月8日《国务院关于废止和修改部分行政法规的决定》第一次修订、 2017年3月1日《国务院关于修改和废止部分行政法规的决定》第二次修订的《城市市容和环境卫生管理条例》(国务院令第101号)第十条规定:“一切单位和个人都应当保持建筑物的整洁、美观。在城市人民政府规定的街道的临街建筑物的阳台和窗外,不得堆放、吊挂有碍市容的物品。搭建或者封闭阳台必须符合城市人民政府市容环境卫生行政主管部门的有关规定。”

     如果说,城市如何依法搭建鸽舍?笔者认为:这就是行政法规对合法饲养信鸽的界定。
         2004年12月15日杭州市第十届人民代表大会常务委员会第二十一次会议通过 2005年4月14日浙江省人民代表大会常务委员会第十七次会议批准的《杭州市城市市容和环境卫生管理条例》第二十六条规定:建筑物顶部、外走廊等应当保持整洁,无堆物堆料;主要街道两侧和重点地区建筑物的顶部、阳台外和窗外不得吊挂、晾晒和摆放物品。主要街道和重点地区的范围由区、县(市)人民政府确定并公布。第五十三条规定:市区范围内实行城市化管理的地区,禁止饲养鸡、鸭、鹅、兔、羊、猪、牛、马等家禽家畜和食用鸽。因教学、科研以及其他特殊情况需要饲养的,须经市容环卫主管部门批准。各县(市)禁止饲养家禽家畜和食用鸽的区域范围,由各县(市)人民政府划定。违反规定饲养家禽家畜和食用鸽的,由行政执法机关责令其限期处理,逾期不处理的,予以没收。单位和个人饲养信鸽的,应当经市容环卫主管部门批准,并遵守体育行政主管部门的有关规定。未经批准饲养的,由行政执法机关责令其限期处理,逾期不处理的,予以没收。

      2004年11月26日武汉市第十一届人民代表大会常务委员会第十四次会议通过,2005年1月19日湖北省第十届人民代表大会常务委员会第十三次会议批准;2011年12月26日武汉市第十二届人民代表大会常务委员会第三十六次会议修订,2012年3月29日湖北省第十一届人民代表大会常务委员会第二十九次会议批准的《武汉市城市市容和环境卫生管理条例》第二十条规定:不得在城市主要道路临街建筑物的阳台外、窗外、屋顶堆放、晾晒、吊挂有碍市容的物品。第十六条规定:本市建筑物、构筑物和设施应当符合国家和本市城市容貌标准。本市的城市容貌标准应当包括建筑景观、公共设施、环境卫生、园林绿化、广告标志、公共场所等方面的要求。第二十八条规定:单位和个人不得饲养鸡、鸭、鹅、猪、羊等家禽家畜和食用鸽,因教学、科研等特殊需要饲养的除外。违反规定,影响市容环境卫生的,责令限期处理;逾期不处理的,予以没收。饲养宠物、信鸽,应当符合有关规定,并采取措施防止影响周围环境卫生。违反规定的,责令改正;拒不改正的,处五十元以上二百元以下罚款。

       2004年11月27日颁布、2005年3月1日实施的《贵州省城市市容和环境卫生管理条例》第十条 规定:城市主要道路两侧和景观区域内的建筑物、构筑物外部的装修、改建,应当符合国家和省的城市容貌标准。
  城市主要道路两侧和景观区域内的建筑物、构筑物的顶部不得搭建房屋、堆放杂物,建筑物、构筑物临街的阳台和窗外不得堆放、吊挂有碍市容的物品。违反规定的,责令限期改正;逾期不改正的,依法强制拆除或者清除,处以100元以上1000元以下罚款。
        〔二〕、大中城市养鸽的空间将会缩小。
       由于城市化建设的发展和人们业余生活的丰富多彩,养信鸽的空间将越来越小。在我国现代信鸽发源地上海,为创建优美整洁的市容环境,迎接世博会的召开,上海有关部门联合下发信鸽饲养规范,规定,禁止饲养信鸽的范围包括:内环线内和世博园区内的高层、小高层,多层建筑物的中间楼层;高架、重点路段、旅游景点等第一排建筑物;以及虹桥、浦东两大机场跑道两端2、3公里范围。此外,在不属于禁养范围的建筑物内饲养信鸽的,鸽舍及其附属设施不得超出建筑物外墙。根据2009年2月24日上海市第十三届人民代表大会常务委员会第九次会议《关于修改〈上海市市容环境卫生管理条例〉的决定》第二次修正的《上海市市容环境卫生管理条例》第三十六条规定:居民不得饲养鸡、鸭、鹅、兔等家禽家畜和食用鸽。违反规定的,由城管执法部门责令限期处理或者予以没收;拒不改正的,可按每只五十元处以罚款。
       居民饲养信鸽应当符合体育管理部门的有关规定,具备相应的条件,并采取措施防止影响周围市容和环境卫生。居民饲养信鸽影响市容和环境卫生的,由市容环境卫生责任区的责任人劝其改正;拒不改正的,由城管执法部门给予警告,并处五十元以上五百元以下罚款;污染环境严重、周围居民意见大的,可以责令拆除鸽舍。自2009年10月1日起施行的《成都市市容和环境卫生管理条例》规定:禁止在中心城区、区(市)县人民政府所在地建成区的住宅楼阳台、窗台、观景台、公共通道(楼梯、走廊)等影响公共环境的地方搭建鸽舍。四川是赛鸽大省,就我国现代信鸽发源地上海和赛鸽大省省会对信鸽饲养的严格限制说明:今后,随城市化建设的发展,大中城市也将出台严格限制信鸽饲养的规范。可以预见,随着城市化的发展,大中城市养鸽的空间必将会缩小。
      〔三〕、饲养信鸽是否影响市容和环境卫生是合法与否的界线。
         从现有法规分析,饲养信鸽是否影响市容和环境卫生是合法与否的标准。国务院颁布的《城市市容和环境卫生管理条例》第十条规定体现了这一立法精神。上海、成都、杭州、武汉、贵州省在市容和环境卫生管理方面均大体规定了这一精神。笔者认为:这就是饲养信鸽是合法与否的界线。也是饲养信鸽是合法与否的标准。如城管、市容环境卫生行政主管部门背离这一精神、对不违反城乡规划、不影响市容和环境卫生之饲养信鸽行为作出行政处罚,则属违法行政。
     自然,《中华人民共和国民用航空法》、《民用机场管理条例》关于机场净空保护区的规定必须无条件执行。有的鸽会据情规定:凡是距机场中心线两侧各10公里,距跑道端外20公里的区域内严禁饲养训放信鸽。可以说,这也是饲养、训放信鸽是合法与否的界线。
       如果说,城市如何依法搭建鸽舍?这就是行政法规对合法的饲养信鸽的界定。
            只要不违反行政法规、符合城市人民政府市容环境卫生行政主管部门的有关规定而搭建的鸽舍,均是合法的。并受法律保护。

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